为了防卫”的行为作为主觀性要件防卫意思是否必要，在学说上从来都存在激烈的对立；今天小编要与大家分享的是：日本正当防卫制度若干问题分析相关论文具体内容如下，欢迎阅读与参考：

　　摘要：正当防卫是一种法定的违法阻却事由但是关于其阻却违法的根据在日本刑法学界存在不同嘚见解，这归根到底是一个如何理解;法”的根本性问题从刑法教义学的视点出发，首先有必要剖析正当防卫的构造这涉及到如何理解鈈正的侵害、防卫意思、不得已的行为、退避义务、防卫限度等一系列问题。从结果无价值论的立场出发应该肯定对物防卫、否定防卫意思、例外地肯定退避义务。此外如何解释正当防卫以适应陪审员审判制度是今后日本刑法学界长期面临的问题。

　　关键词：正当防衛;不正的侵害;防卫意思;不得已的行为;退避义务;自招侵害

日本正当防卫制度若干问题分析

　　正当防卫是指在没有充足的时间请求国家机關救助的场合下，国家承认私人通过行使武力以保护权利的一种紧急行为在权利的私力救济原则上被禁止的法治国家中，可以说正当防衛是例外的存在

　　在怎样的范围内承认正当防卫当然是实定法的解释问题，但是也可以说这一问题与法律制度的社会、政治背景有著密切的关系①。也就是说正当防卫被认为是作为国家垄断(Gewaltmonopol)行使武力的例外，因此出现怎样的状况才能认可通过正当防卫的武力行使這一问题，与对于国家和个人之关系的应有状态的理解是紧密相连的例如，这种观点对于是否肯定针对国家或社会法益之侵害的正当防衛这一问题的确具有重要的影响在什么程度上可以确实期待国家机关的权利保护这一事实认识，也与正当防卫的成立范围联系在一起洏且，应当将什么范围内的对抗行为作为正当防卫而正当化这一问题是如何调整侵害人与被侵害人这一私人之间的对立关系的问题，同時也是在多大程度上重视;法对不法的优越性”的问题关于这个问题，可以在怎样的限度内要求退避或回避不正当行为这一基本价值观也昰很重要的此外，这也对私人持有枪支是否被合法化产生一定的影响这样，正当防卫论就不限于实定法的解释而是一个与文化和社會的基本理念均有密切关系的问题。我认为这确实是一个很好的比较法研究的主题在本文中，我想就日本的正当防卫论进行介绍重点放在其具有特色的方面。

　　首先我想说明一下日本刑法正当防卫规定的概要。日本刑法第36条第1项规定：;对于急迫的不正侵害为了防衛自己或者他人的权利而实施不得已的行为，不受处罚”该条第2项规定：;对于超过防卫程度的行为，根据情状可以减轻或免除其刑。”关于正当防卫的法律效果在法条表述上虽然仅仅规定了;不受处罚”，但对于正当防卫是违法阻却事由这一点在学说上基本没有异议。而且关于;权利”这一文字表述，其权利性也没有必要是明确的利益只要是为了保护值得保护的利益而实施的防卫行为，就可以被解釋为符合正当防卫此外，为了;他人的利益”的正当防卫是被承认的因此，如果将国家和社会解释为包含于;他人”之中那么，肯定为叻国家或公共利益的正当防卫至少在语义上是可能的。

但是在判例上(最高裁判所昭和24年8月18日刑集第3卷第9号第1465页)，一般而言虽然也将鈳能成立针对国家、公共的法益的正当防卫作为前提，但是既然防卫公共性利益是公共机关的任务，那么判例指出：;应该把这种正当防卫理解为，只有在无法期待有效的国家机关活动这种极其急迫的场合下才能例外地允许”从而在结论上否定了正当防卫的成立。实际仩至少在平常时期，应该认为没有承认为了国家利益的正当防卫的余地在学说上，有学者也有力地主张这种观点即除了可以同时想潒个人的利益侵害的状况以外，应当全面否定为了公共利益的正当防卫以下，我想依次对;不正的侵害”、;为了防卫的行为”、;不得已的荇为”这几个要件的解释进行研究

　　因为;不正的侵害”意味着违法的利益侵害，因此是否;不正”，就要在犯罪论中根据违法性概念來进行判断例如，关于是否能够对无过失行为进行正当防卫就要以;即使是无过失的法益侵害行为，是否也可以评价为违法行为”这一過失犯的基本理解为根据②此外，从严格区分违法性与责任的立场出发无责任能力人的行为也可以被评价为;不正的侵害”，因此通过囸当防卫进行对抗是可能的在学说上，受到德国通说的影响有学者也主张以下见解：正当防卫权受到所谓社会伦理的限制，因此限制對无责任能力者的正当防卫③但是，从被害人的法益保护这一观点出发我认为缺乏限制正当防卫的必然性。

　　在学说上受到活跃討论的问题是围绕;对物防卫”的问题，即在宠物狗等人的所有物对第三人实施危害的场合是否也可以被评为;不正的侵害”，从而可以通過正当防卫进行对抗关于宠物狗的危害，在能够肯定饲养人存在故意或过失的场合宠物狗的危害就可以评价为背后的饲养人的;不正的侵害”之延长，因此被侵害人明显可以通过正当防卫进行对抗。成为问题的是在饲养人的过失都不能被肯定的场合一直以来，这个问題都被理解为结果无价值论与行为无价值论之对立的反映也就是说，结果无价值论认为动物和自然现象也可以违法地侵害法益因此肯萣对物防卫;但是，从行为无价值论出发只有人的行为才能成为法评价的对象，因此宠物狗的举动不能被评价为;不正的侵害”，对抗行為只能在紧急避险的限度内被正当化但是，最近学者们更多是在与正当防卫固有的基本原理的关系上讨论这个问题的。例如从重视莋为正当防卫基本原理的法确证之利益这一立场出发，因为欠缺确证对于动物的法秩序之必要性因此正当防卫的成立就被否定了④。与此相对从这一立场出发———将正当防卫理解为由于受到没有正当理由的侵害而为了保护被侵害人法益的手段，那么无论危险源是人吔好，是动物也罢既然没有正当的理由让被侵害人去面对法益侵害的危险这一点是不变的，那么就应该承认正当防卫的成立可能性因此，在结论上对物防卫肯定说也应基本上得到支持。我认为只允许因无法回避人的侵害而实施的防卫行为，而否定对于动物侵害的正當防卫以及仅仅能够在紧急避险的限度内进行对抗的结论是有失均衡的

　　二、为了防卫的行为。

　　1.一个行为要被评价为;为了防卫”嘚行为首先，防卫行为在客观上必须指向侵害者更严密地说，是必须指向构成;不正侵害”的要素因此，例如当X使用第三人Y的球棒對A实施侵害行为之时，A为了排除侵害而损坏Y的球棒的行为可以被评价为;为了防卫”的行为与此相对，对于X的侵害A使用第三人的B的木刀實施防卫行为，结果将B的木刀损坏在这种场合中，损坏B的木刀这一行为因为并不是对于;不正侵害”的法益侵害，因此不成立正当防卫仅仅在紧急避险的限度内被正当化。

　　最近的学说上集中关注的问题是虽然指向侵害者实施防卫行为，但结果却侵害了侵害者以外嘚第三人法益之场合的处理⑤例如，A面临着X的不正当侵害向X扔石头，但该石头却砸到毫无关系的第三人B在这个事例中，因为B并没有實施;不正的侵害”所以对于B的法益侵害并不为正当防卫所涵盖。在学说上因为A和B的利益对立可以说是;正”对;正”的关系，因此根据紧ゑ避险阻却违法性的见解被有力地支持着但是，为了肯定紧急避险的成立必须存在为了避免危险而没有其他方法这一关系(补充性)。但昰在本案中(至少从事后看来)缺乏A为了避免危险而将石头砸向B的必然性，既然如此我认为难以肯定补充性。当然在扔石头的过程中，石头会砸向谁并不确定因此，在这个阶段中也许可以认为;不存在扔石头以外的其他有效防卫方法”，进而肯定补充性但是，刑法的違法评价并不只是以行为样态为基准也必须包含结果发生这一事后的状态，因此我认为仅以行为当时的情状就轻易肯定补充性是不妥當的。最近在下级法院判例中(大阪高等法院平成14年9月4日，《判例时报》1114号第293页)关于大致上同样的问题，在否定成立正当防卫和紧急避險的基础上法院判决指出：;作为所谓的假想防卫的一种，例外地可以追究过失责任但不能肯定故意责任。”我认为这种观点在结论上昰妥当的⑥关于是否存在过失，虽然有必要研究各个具体的事例但因为是在紧急状况下的行为，因此过失大多被否定

　　2.;为了防卫”的行为，作为主观性要件防卫意思是否必要在学说上从来都存在激烈的对立。具体而言有争议的是，以下两种情形是否成立正当防衛：(1)没有认识到侵害者的不正侵害单纯地以犯罪的意图实施行为的场合(偶然防卫);(2)以受到不正的侵害为借口，并非基于防卫的目的而是基于利用此机会积极地加害对方的目的实施对抗行为(借口防卫)的场合[1]。

　　学说的对立基本上是以结果无价值论与行为无价值论的对立为根据的从结果无价值论出发，有学者根据侵害者实施了不正当的侵害这一客观性事实作出了应该优先保护被侵害者的判断，进而倾向於主张防卫意思不要说;与此相对从行为无价值论出发，有学者认为关于是否可以阻却违法性的判断，也有必要考虑行为人的主观层面因此主张防卫意思必要说。此外在必要说的内部，存在围绕防卫意思的内容的讨论对此，以下两种见解是对立的：

　　一种见解认為作为防卫意思的内容，防卫的目的或动机是必要的;另一种见解认为只要认识到正当防卫的状况就足够了。但是即使是前一种见解，也认为在紧急状况中要求防卫行为人以纯粹的防卫目的实施对抗是不现实的即使没有明确的动机或目的，但只有存在;对应侵害的意思”⑦、;意识到了侵害并想逃避这种单纯的心理状态”⑧就足够了根据这种见解，在面临侵害时激昂亢奋地实施了对抗行为，即使存在對侵害者的攻击意图也不能就此否定防卫意思。但是对于借口防卫这样的事例不能肯定其防卫意思，因此排除正当防卫的成立在判唎中，自大审院判例(大审院判例昭和11年13月7日刑集第15卷第1561页)以来就一贯地维持防卫意思必要说即使是出于激昂亢奋，也不能仅仅因此而丧夨防卫意思(最高裁判所昭和46年11月16日刑集第25卷第8号第996页)。此外即使防卫的意思和攻击的意思并存，也不能排除正当防卫成立的可能性泹是，最高法院判例指出;借防卫之名而对侵害者积极地实施攻击之行为”纯粹是基于攻击意思的行为，欠缺防卫意思因此不成立正当防卫(最高法院昭和50年11月28日，刑集第29卷第10号第983页)这种判例的立场虽然有所缓和，但仍然要求意思的要素可以将其评价为接近于上述学说嘚立场。

　　关于这个问题我认为无论具有怎样的目的，对于客观上具有法益保护效果的行为都应该肯定其违法性阻却因此，我支持防卫意思不要说因此，可以说在当前的讨论状况中围绕防卫意思的问题已经相对地失去了重要性。首先以偶然防卫为例，从防卫意識不要说的立场出发一般认为，虽然没有着手实施不正的侵害但存在侵害正当的法益主体的可能性，因此肯定成立未遂犯的可能性此外，从防卫意思必要说出发因为至少结果无价值是被否定的，所以在理论上否定既遂犯的成立应该仅限于成立未遂犯。因此这两種学说的对立就相对化了。

　　此外以借口防卫为例，既然承认人的防卫本能那么，在面临对生命、身体的重大侵害的场合完全没囿自我防卫的目的，而只是纯粹从其他动机出发实施对抗行为之类的情形在现实中是无法想象的。

　　实际上借口防卫之类的事例成問题的是，对于危险性比较低的侵害意图实施危险性非常高的防卫行为的情形。这本来在客观上就没有充足正当防卫的要件因此只存茬能够成立防卫过当的可能性。在这个意义上防卫意思必要说在现实中并不关乎正当防卫的成立与否，而只是具有对于有意图的过当行為的一定类型否定其因过当防卫而减免刑罚的意义。再者从防卫意思不要说的立场出发，关于过当防卫因为在刑罚减免的判断中责任减少受到重视，因此一般会考虑对抗行为时的主观层面因此，在这一点上我们可以说见解的对立失去了实际的意义[2]。

　　此外根據一部分学说，关于打架斗殴和自招侵害的事例有种观点认为，行为人是基于犯罪的意图实施对抗行为因此主张否定防卫的意思⑧。泹是即使是在打架斗殴和自招侵害的过程中，行为人也当然认识到不正的侵害并且为了避免这种不正侵害而实施对抗行为，因此即使从防卫意思必要说的立场出发，也难以否定防卫意思我认为，这样的见解最终可归结为是以;当存在犯罪意思时就否定防卫意思”这一悝解为前提既然问题说到底就是在自招侵害等状况下是否承认正当防卫，那么从一开始就将自招侵害的状况下实施对抗行为的意思视為;犯罪的意思”，从而否定防卫意思就只不过是单纯的结论先行而已。如后所述关于这样的事例，判例也采用了不依据防卫意思的问題解决的方式

　　三、不得已的行为。

　　1.即使是针对不正当侵害的防卫行为也仅限于;不得已的行为”的场合，才能成立正当防卫關于这个要件的意义，判例(最高裁判所昭和44年12月4日刑集第23卷第12号第1573页)指出：;针对急迫、不正侵害的反击行为，作为防卫自己或他人之权利的手段应该是必要的最小限度，也就是说这意味着反击行为作为针对侵害的防卫手段应该具有相当性。”此外在日本的正当防卫規定中，无论不正的侵害是多么危险的行为都必须根据具体的状况，对于是否存在相当性进行个别的判断日本并没有设置像《中华人囻共和国刑法》第20条第3款那样，对于某些重大的暴力犯罪承认无限防卫权的规定⑨1930年(昭和5年)制定的《盗犯等防止法》规定了正当防卫的特别规则：;当想要防止盗犯或取回盗品时(第1条第1项第1号);当想要防止携带凶器，或者偷越、损坏门户墙壁或者打开门锁侵入他人的住居或鍺有人看守的宅邸、建筑物或船舶的侵入者之时(同第2号);为了抵制无故侵入他人住居或者有人看守的宅邸、建筑物或船舶的侵入者，或者经偠求退出这些场所的人之时(同第3号)当出现以上情况时，为了排除正在进行的针对自己或他人的生命、身体、或者贞操的危险杀伤犯罪荇为人就相当于刑法第36条第1项规定的防卫行为。因此如果满足该项规定的要件，那么可以认为肯定了无限制正当防卫的成立但是，通說和判例(最决平成6年6月30日刑集第48卷第4号第21页)认为，即使是该项规定的正当防卫仅满足形式规定上的要件是不够的，虽然可以比刑法规萣的正当防卫更为缓和但是防卫手段的相当性还是必要的。

　　2.在防卫行为的相当性判断中这种见解是很有力的，即重视侵害行为与防卫行为的行为样态的危险性之间的比较衡量根据这一见解，如果使用危险性高的防卫手段即使是在没有发生重大法益侵害的场合也否定相当性;反之，如果使用危险性低的防卫手段即使发生死亡结果或重大结果，也应承认其相当性这样的理解被称为”武器对等原则;，一般认为审判实务也基本上遵循这一原则。例如在电车站台上被喝醉酒的男性纠缠的女性，为了躲避而撞了男性的身体该男性摇搖晃晃地后退并从站台摔落到电车线路上，被开过来的电车车身轧死

　　对于这一事例，判例(千叶地方裁判所昭和62年9月17日《判例时报》1256号第3页)肯定了防卫行为的相当性。

　　这种通说性见解认为即使发生了不均衡的结果，也不应该就此否定相当性在这一点上是正当嘚。在正当防卫的状况中原则上，被侵害者的利益应该比侵害者的利益得到更为优先的保护因此，即使给侵害者造成了重大结果也鈈应该就此否定违法性阻却。在法条的表述上正当防卫的规定与紧急避险(第37条第1项)的规定不同，并不具有要求法益均衡的根据但是，潒通说的见解那样仅仅比较衡量行为样态的危险性，即使防卫行为人不存在具有其他有效选择的状况如果其所利用的手段具有高度危險性，就仅以此为由否定相当性我认为是不妥当的。上述最高法院昭和44年的判决认为作为防卫手段的相当性内容，要求”作为防卫手段必须是最小限度;因此，即使是具有高度危险性的防卫手段对于防卫行为人而言，如果不存在除此以外的其他具有防卫效果的防卫手段的话那么就应该肯定防卫行为的相当性。此外当防卫行为人存在多种有效的防卫手段时，那么必须选择对于对方的侵害性最轻微的防卫手段只有这样才能认为具有相当性。在这个意义上应该认为只有符合必要的最小限度的防卫行为才能充足相当性要件⑩。

　　3.在朂近的学说中防卫行为人是否存在退避义务被作为重要的议题而受到讨论。一直以来通说认为，”正没有必要对不正让步;因此，即使是在确实能够安全地退避的场合中防卫行为人没有退避不正的侵害而实施了对抗行为，也应该被正当化

　　与此相对，一部分学说表明了这样的问题意思：侵害者法益之需要保护性也不应该被全面地否定因此，在一定的状况下应该对防卫行为人课以退避义务，从洏保护侵害者与被侵害者双方的利益瑏瑡?

　　在确实可能安全退避的场合，即使对防卫行为人课以退避义务生命、身体等法益也是明顯受到保护的。因此是否应该对防卫行为人课以退避义务这一问题，可以这样理解：正当的防卫行为人”没有退避不正的侵害而积极哋实施对抗行为;，从其本身还能看出怎样的积极价值(除了生命、身体等利益的价值之外)呢?如果正当防卫是重视以”正对不正;这一利益对立為前提的话那么防卫行为人就没有必要退避这一理解具有充分的合理性。但是考虑到自救行为原则上被禁止，认为只要是正当的利益无论伴随怎样的牺牲也应该被贯彻到底的见解就是没有理由的。特别是防卫行为如果考虑到在某些场合甚至有侵害侵害者生命的可能性，那么一般性地承认只要滞留在现场就能实施对抗行为的绝对价值，我认为在结论上是不妥当的毋宁说，虽然原则上防卫行为人不負有退避义务但在例外的状况下，”在现场实施对抗行为;的价值并没有超过侵害者的生命、身体等利益。因此我认为，对防卫行为囚课以退避义务也是可能的我认为在以下这种场合下，具有例外地对被侵害者课以退避义务的余地即虽然被侵害人并未面临急迫的重夶危险，且具有容易退避的可能性但如果停留在现场实施对抗行为，那么除了致命的防卫手段以外就没有其他有效的手段了但是，关於具体的基准等问题还有必要进一步积累讨论意见[3]。

　　四、打架斗殴与正当防卫、自招侵害

　　在正当防卫的解释中重要的问题之┅是，在打架斗殴的状况中是否成立正当防卫例如，尽管充分预测到了对方的攻击仍准备凶器赶赴现场，通过暴行、侮辱等行为招致對方的攻击关于这样的情形是否成立正当防卫，成为审判实务重点关注的问题

　　在学说上，问题的切入点稍有不同然而，关于在洎己招来不正侵害的场合正当防卫是否成立的问题受到学界激烈的讨论，学者们有各种各样的见解：否定防卫意思的见解、限制防卫行為的相当性见解、将招致侵害的行为本身作为实行行为来处罚的见解(原因上的违法行为行为理论)等[3]213

　　关于这个问题，判例(最决昭和52年7朤21号刑集第31卷第4号第747页)对于以下事件———准备召开政治集会的被告人等，预测到了反对派的袭击且准备了凶器，从而应对反对派的襲击———指出：”即使侵害被准确预见也不能由此而直接否定侵害的急迫性，单纯地不避开被预期的危险还不充分只有当面临利用此机会、在积极地实施加害行为加害对方的意思支配下的侵害之时，才不能满足急迫性的要件;从而表明了通过否定侵害的急迫性从而否萣正当防卫的成立这一主旨。本决定是以以下构想为前提的即面临已经预见的有积极加害意思之侵害的行为人，自己接受了打架斗殴的鈳能性就已经不值得受到法的保护了。关于打架斗殴的问题本判例关注防卫行为人的主观面，明确了否定侵害的急迫性这一结论作為正当防卫的主观要件，虽然与防卫意思之间的关系可能成为问题但是，防卫行为是在现实地实施对抗行为之时对于主观层面的判断;与此相对这里所说的积极的加害意思是从预测侵害到实际侵害这一事前的主观层面的判断。因此通过判断时点对这两者进行区别是可能嘚。

　　对于这种判例的立场多数学说是持批判态度的。其批判的核心在于判例强调积极的加害意思这一行为人的主观层面，进而全媔地否定对防卫行为人的保护防卫行为人的需要保护性，本来是应该从客观的利益状况进行判断的虽然在同样的状况下面临不正的侵害，但却根据防卫行为人在此之际是否具有积极的加害意思而给予厚此薄彼的法律保护我认为这种理解是没有充分根据的。此外在预測到侵害的场合，防卫行为人当然存在对于对方的加害意思因此，我认为判例理论是以严格区别”积极的加害意思;和”加害意思;为前提嘚但是这种区别是极其不明确的。从这样的问题意思出发在最近的学说中，也有学者(侵害回避义务论)认为积极的加害意思只不过是在夲应避免预期的侵害却不回避的场合下事实上能够产生的意思毋宁说，应当通过客观地明确事前应该避免的侵害的状况来决定正当防衛的成立与否[3]305。根据这一见解例如，事先被打架对手叫出如果奔赴现场的话就确实会陷入打架斗殴的状态，除非有正当理由去现场否则，本应该通过不去现场而避免侵害却胆敢赶赴现场从而使侵害现实化，这种情形就成立正当防卫

　　关于日本的”打架斗殴与正當防卫;的讨论，与德国围绕自招侵害的讨论相比较可以发现以下的特征：在德国的讨论中，在明确招致侵害的先行行为的内容和性质的基础上要求先行行为本身是违法行为，这是通说的见解在以前的判例中，对于返回已有打架对手严阵以待的自己的家中从而导致不囸侵害的事例，认为被告人在打架对手退去之前不应该回家从而否定正当防卫的成立(BGH NJW)。

　　但是学说对此判例展开了激烈的批判，认為”回到自己家中是正当的行为不能成为限制正当防卫的根据。;此后判例也要求先行行为必须是违法行为，或者是与此相匹敌的社会倫理违反行为瑏瑢?与此相对，在日本的讨论中以打架的意思赶赴现场，或者严阵以待的行为其本身并不能说是违法行为，以此为根據来限制正当防卫的观点是有力的关于这样的结论，批判性见解当然是存在的但没有像德国学说的批判那样激烈。如果用单纯的图式來表达的话在日本的讨论中，”君子不涉险地;这一想法至少在一定的范围内，可以为正当防卫的解释所采用但是，在比较法上应当洳何定位这样的想法是一个意味深长的问题。

　　此外关于自招侵害，最近最高法院表明了值得关注的判断(最决平成20年5月20日刑集第62卷第6号第1786页)。最高法院对于以下这一事件———被告人朝与之发生口角的对方A的脸部打了一拳之后逃走之后被A追赶并被A打中背部，于是被告人用携带的特殊警棍殴打A致其负伤———认为”可以说被告人是通过不正当的行为而自己引来侵害，因此在A的攻击并没有在很大程度上超过被告人的先行暴行这一本案的事实关系下，被告人在本案的伤害行为不能说是正当的反击行为。;因此否定正当防卫的成立夲决定终究是仅限于本案的具体事实关系的事例所作的判决，但对于在一定的状况中以自己招来侵害为理由，从而排除正当防卫的成立在实务上具有重要意义。本决定与上述昭和52年的判例具有以下两点明显的不同：第一不考虑被告人的主观层面，而是从自己招来侵害這一客观的事实关系出发否定正当防卫;第二不采用否定侵害的急迫性这一构成，而是否定”实施反击行为被认为是正当的状况;但是，唎如在虽有积极的加害意思却自己招来侵害的场合，我认为两个判例的基准都具有适用可能性因此，关于这两个判例处于怎样的关系戓者应作如何的区分今后，还有必要作进一步的讨论瑏瑣?

　　五、今后的课题———陪审员审判与正当防卫

解释从2009年(平成21年)5月开始施荇《关于陪审员参加刑事裁判的法律》。对于杀人、强盗致死伤、伤害致死等重大犯罪(参照陪审员法第2条第1项)通过由一般市民组成的合議体进行刑事审判。

　　即使在陪审员审判中法令的解释也是由职业法官来进行的(第6条第1项)，因此虽然没有必要直接修改一直以来对法律概念的解释，但因法令的运用是由法官与陪审员的合议进行的(第6条第2项)因此，为了使陪审员审判有所成效为了使没有法律学专业知识的陪审员也能理解，对法律概念作通俗易懂的解释成为不可或缺的前提基于这种状况，在现在的刑事审判中既不在很大程度上脱離一直以来通过判例产生的法令解释，又能通俗易懂地向陪审员说明这种解释的本质使平易的法令适用成为可能，已经成为重要的课题此外，对于刑法理论而言作为对陪审员说明的应然状态，怎样的方法是合理的可以说有必要进行建设性的批判和建议瑏?瑤。此外關于正当防卫的成立与否成为问题的许多事件，今后都要通过陪审员审判进行审理因此，可以说正当防卫的解释论也直接面对这一问题

　　正当防卫的解释论，通过侵害的急迫性、防卫意思、防卫行为的相当性等要件形成了复杂而精致的判例理论，即使将此内容原封鈈动地向陪审员说明也难以得到正确的理解。因此在今后的审判实务中，抽出判例理论的核心部分对裁判员进行解释的工作成为不可戓缺的前提关于这一点，在2007年(平成19年)公开发表的《司法研究报告书》中进行了这样的说明：对于陪审员并不是向其说明正当防卫要件嘚各个具体内容，而是根据具体的案例说明”是否处于能够肯定正当防卫的状况中;、”对于对方的攻击是否允许防御;等大的判断范围[4]。莋为说明正当防卫解释的概要应当肯定这种提案的妥当性，但是对于是否成立正当防卫存在微妙界限的事例，为了使明确的判断成为鈳能仅以这种粗陋的基准显然是不充分的。例如对于肯定侵害的预期和自招性的事例，在判断”是否处于能够肯定正当防卫的状况中;這一点上我认为进一步说明一定的下位基准是有必要的。但是关于怎样的基准才能称得上适当的基准，还有必要关注今后的实务动向以便进行更深入的讨论瑏?瑥。