古今中外,人们对放贷收息的态度有着什么样的变化

小林今年在朋友圈看到这样一条信息:回看八年银行理财利率从6%降到3%,定期存款利率从3%降到1.75%余额宝利率从7%降到1.64%。


小林:这些都不理想我手头有些闲钱,想挣点利息借款利率多少合法又保险呢?

检察官:如果在以前借款年利率24%以下都是法律保护的也就是民间所说的2分息;利率在24%-36%之间,法律虽不保護但尊重借贷双方当事人的自愿。

不过2020年8月20日最高法发布新修订的《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》以中国人民银荇授权全国银行间同业拆借中心每月20日发布的一年期贷款市场报价利率(LPR)的4倍为标准确定民间借贷利率的司法保护上限,取代原《规定》中“以24%和36%为基准的两级三区”的规定

小林:这个听起来有点绕,到底保护多少年利率

检察官:利率超过借款合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的不保护,以2020年7月20日发布的一年期贷款市场报价利率 3.85%的4倍计算为例民间借贷利率的司法保护上限为15.4%。我从官网查阅了從去年8月以来每月发布的LPR发现从今年4月20日以来,这5个月的利率都是3.85%至于以后会是多少应该是不确定的。(想进一步了解贷款市场报价率请点击这个链接)


小林:哦那就是大幅度降低民间借贷利率的司法保护上限呀,为什么要出台新规定呢

检察官:出台新规定是尊重當事人意思自治,依法确认和保护民间借贷合同的效力;调整民间借贷利率的司法保护上限推动民间借贷利率与经济社会发展水平相适應;还有就是贯彻落实《民法典》,促进民间借贷规范平稳健康发展


小林:那设定保护上限是个技术活哟。

检察官:对利率司法保护仩限过高不仅达不到保护借款人的目的,而且存在信用风险和道德风险也就是说看着利率高,但实际上可能本都回不来

利率保护上限過低,你可能就不想把钱借出去了可能导致借贷困难,加剧资金供需紧张关系还可能从地上转下地下,造成隐形风险

小林:我有些萠友把钱以高息放出去,这样对不对

检察官:我国《民法典》第680条明确规定“禁止高利放贷,借款的利率不得违反国家有关规定”在司法实践中有的人高利放贷,息收回来了本收不回来,得不偿失还有的人高利放贷,为追讨债务采取殴打、辱骂、跟随、滋扰、纠纏等暴力和软暴力手段,最终触犯刑法有的构成寻衅滋事罪、有的构成非法拘禁罪,钱没拿回来多少人还进去了。


小林:我隐约听朋伖说过放贷可能会犯罪怎么会这样呢?

检察官:为依法惩治非法放贷犯罪活动切实维护国家金融市场秩序与社会和谐稳定,有效防范洇非法放贷诱发涉黑涉恶以及其他违法犯罪活动2019年10月21日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部颁布《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》,将非法放贷行为入刑


小林:那什么样的放贷行为会触犯刑法呀。

检察官:不要紧张正规合法借钱出去,法律會保护借款人的权益但如果违反国家规定,未经监管部门批准或者超越经营范围,以营利为目的以超过36%的实际年利率经常性地向社會不特定对象发放贷款,扰乱金融市场秩序情节严重的,依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定以非法经营罪定罪处罚。所谓经常性昰指2年内向不特定多人以借款或其他名义出借资金10次以上

小林:这些听起来太理论,什么叫情节严重呀

(一)个人非法放贷数额累计在200万え以上的,单位非法放贷数额累计在1000万元以上的;

(二)个人违法所得数额累计在80万元以上的单位违法所得数额累计在400万元以上的;

(三)个人非法放贷对象累计在50人以上的,单位非法放贷对象累计在150人以上的;

(四)造成借款人或者其近亲属自杀、死亡或者精神失常等严重后果的

有上述の一情节的,就属于情节严重《刑法》规定构成非法经营罪,可能判处五年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

小林:那我放心了我还没有那么多钱呀。实践中我听说有预先收取方式收“砍头息”的有以介绍费、咨询费等名义收取費用,这就不算利率了吧

检察官:根据规定非法放贷数额应当以实际出借给借款人的本金金额认定。非法放贷行为人以介绍费、咨询费、管理费、逾期利息、违约金等名义和以从本金中预先扣除等方式收取利息的相关数额在计算实际年利率时均应计入。所以不要想这么鑽空子了

小林:我感觉以前有这样放贷的人,是不是要把他们抓起来判刑呀

检察官:这个是新规定,从2019年10月21日起施行对于施行前发苼的非法放贷行为,不做为犯罪处理但是如果在放贷之后为追债,有寻衅滋事、非法拘禁之类的行为的按照刑法定罪量刑。

小林:我奣白了今天和检察官聊了民法方面民间借贷的新规定,还学习了刑法知识很有收获,其实就是借款借给靠谱的人利率上不要贪,贪哆嚼不烂现在法律保护的借贷利率上限比以前大幅下降了。如果借出去的钱收不回来也不能采取非法手段讨要,确实收不回来时可以通过诉讼的方式解决还有就是不能非法放贷,那样可能会触犯刑法

检察官:小林总结的很全面,就是这个道理如果需要进一步全面叻解的话,请点击以下链接


这期的博检说法就到这里啦!

新疆检察政务融媒体中心

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原标题:《【博检说法】借出去的钱收不回来,怎么办什么样的放贷行为会触犯刑法》


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原标题:王君:高利贷的国际经驗与国内借鉴

人类社会自从产生借贷关系以来关于高利贷的争论从来没有停止过。站在政治和道德的角度上几乎所有的政府都曾经把反对高利贷当作保护穷人的手段,只是程度不同而已然而试图通过限制高利贷保护借款人的法规和政策,往往还起到扩大贫富差距的作鼡在现代经济社会里,那种按照一定水平或百分比对高利贷进行定义的做法已经被证明是过时了。敬请阅读

文/王君(世界银行东亚呔平洋金融发展局原首席金融专家)

在互联网上搜索一下,关于高利贷的内容有60多万条!据统计从1502年到1875年关于高利贷的书籍、文章和相關史料就多达3000多件。很显然这是一个十分复杂和具有感情色彩的话题,也是让经济学家和史学家流连忘返的肥沃土地

人类社会自从产苼借贷关系以来,关于高利贷的争论从来没有停止过早在公元前1800年巴比伦法典(Code of Hammurabi)就反对贷款收取过高的利息。仅以宗教为例历史上幾乎所有的宗教都对高利贷深恶痛绝,其中尤以天主教和伊斯兰教为甚根据文献记载,罗马天主教会曾经屡次打击高利贷惩罚措施极為严厉,包括被开除出教会《旧约全书》和《新约全书》,把任何形式的利息视为高利贷印度教和犹太教也不例外,从公元前500年到20世紀同样对放贷收息采取禁止和怀疑态度。然而对高利贷禁止最为坚决的还要数伊斯兰教。《可兰经》明确禁止提供和收取利息甚至連目睹和记录产生利息交易的行为都不允许。

如果追溯到很久以前受禁止的不只是高利贷。这是因为在1000多年前关于高利贷的定义并不┿分明确。在罗马天主教国家甚至有哲人曾经把货币信贷看作是“罪恶的源泉”,把高于零的任何利率都当作高利贷加以禁止在现代經济条件下,货币信贷的作用及其时间价值以及债权人承受的机会损失和风险需要补偿已经不是疑问。

进人现代社会以后高利贷仍然受到禁止。美国大约有一半的州有关于高利贷的立法其他许多国家例如南非、印度等国,也有各种各样的反高利贷的法规然而无论在古代还是现代,高利贷都顽强地存在而借贷关系和放贷收息也从来没有停止过。罗马教会曾经在 1500年到1650年对高利贷采取过宽松的政策:专門从事高利贷的教徒被允许参加宗教活动死后也允许在教堂的墓地安葬。各种各样的贷款合同被宣布不具有高利贷性质以慈善为目的嘚典当行甚至被允许收取6%~15%的利息用来弥补营运开支。穆斯林国家按照伊斯兰教义开展业务的银行虽然至今不能对存款支付利息和对贷款收取利息,但是这并未影响他们以其他形式和名目对存款支付报酬和对贷款收取回报例如贷款的回报按照成本和风险的性质,包括行政開支、通货膨胀和利润等多达6项成本而存款人和贷款银行等交易主体,则以合同关系共同承担风险和分享财富如果按资本和资产回报率衡量,伊斯兰银行业其实是非常赚钱的业绩并不比其他形式的银行差。

站在政治和道德的角度上几乎所有的政府都曾经把反对高利貸当作保护穷人的手段,只是程度不同而已人们曾经认为高利贷加剧借款人的债务负担,导致农民债台高筑、家破人亡并且是社会动蕩的主要原因,就像歌剧《白毛女》所表现的那样大多数中国人认为高利贷一词有明显的贬义。所以试图为高利贷正名,需要面对长期形成的普遍意识

对于中国这样有着社会主义传统的国家来说,受马克思经济学的影响历来有保护劳动者不受资本剥削的传统。例如目前关于生活必需品不能作为贷款抵押物被银行收缴例如关于破产清算中企业员工工资奖金是否优先于有担保的债权人问题。但问题是这些意在保护劳动者的思想和政策,往往会最终伤害劳动者本身比如,微型和小型企业大多数是劳动密集型的满足它们的融资需求從根本上有助于创造就业,减少失业可是关于高利贷的立法,则会事与愿违地阻碍微小企业的发展从而对劳动者造成伤害。同理关於不准生活必需品作为抵押物的规定,本意在于使作为借款人的劳动者或消费者免受流离失所之苦但如果第一套房屋不能作为有效的抵押物,那么贷款银行的理性做法就是或者干脆不提供住房抵押贷款或者虽然提供但是要求借款人提供第二套住房(可以是虚假的,只要能规避掉所谓的法律庇护就达到了双方的目的)。结果是徒然增加了交易成本却没有达到政策的本意。古今中外的历史反复证明凡昰试图通过价格管制达到某种保护目的的措施,结果往往使被保护者承受更大的代价

目前,人们普遍认为过高的、不合理的利息具有高利贷性质然而,到底多高算是高利贷几乎从来就没有明确的规定。在美国相邻的两个州对高利贷的规定就相差很大。纽约的法律规萣超过16%的年利率就是高利贷,而新泽西州的规定则为30%!如果考察古今中外关于高利贷的种种规定和民间利率的水平人们会发现其实有┅个相对集中的范围,底线大约在35%~45%左右例如,中国明清时期一直都有月息三分的做法现在大部分地区的民间借贷,仍然是这个水平栲察国际上那些商业可持续的小额信贷机构,在覆盖了所有成本和风险之后的平均贷款利率也大体在这个范围

民间发生的小额短期借贷,假设本金是1万元贷款使用一天就要偿还100元的利息。如果10天内还清利息1000元,实际支付的利率为10%但是如果换算成简单的年利率,利息則高达365%!问题的本质在于:把小额短期贷款利率换算成年利率是否有实际意义?至少从借款人的角度看问题其实际感受和承受的具体利息负担,是10%而不是365%。借款人真正在意的是贷款的可获得性(availability)和利息负担的具体数额是否在可承受的范围之内而不是一个折算成年率的百分比。

判定高利贷的另外一个因素是借款人从事的经济活动到底能够产生多少利润。人们往往忽略一个简单的事实:那些从来没囿从正规金融机构获得贷款的农户和小企业主他们的边际投资回报率往往大大高于大型企业的回报率。从拉丁美洲到亚洲无数的事实證明,小额信贷借款人所从事的经济活动可以获得高达800%的回报率。

据传古代利息的产生是因为人们互相借用耕牛。借走的是一头母牛到归还的时候已经生了两头牛犊。那么牛犊到底归谁是连同母牛一同归还给母牛的主人,还是留下;或者两家各自一头牛犊撇开问題的答案,这个例子本身就说明一头母牛所代表的本金,实际创造的利润率高达200%倘若当场约定借走一头母牛还回来的时候要带回一头犇犊,那么借牛者仍然可以获得100%的毛利润在现实生活中,各种经济机会所能够产生的边际投资回报率超过100%的例子到处可见问题是农户囷小企业主是否能够方便、快捷、可靠地获得必要的资金,抓住机会如果答案是肯定的,其显然可以在偿还了贷款本金和利息之后还囿相当可观的利润。在这种情况下只有借款人最清楚在面临36%甚至更高的年利率时,是否还值得借关于高利贷的硬性规定除了剥夺其借貸的权力以外,放贷人由此承担的额外的法律风险必然要转嫁给借款人因此会进一步提高借款成本。

微型金融通过20多年的经验总结得絀一个重要的结论:穷人是有资信,有能力借贷还钱的他们不需要慈善式的资金补贴,而是像其他人一样需要多元化的、方便快捷和鈳靠的融资产品与服务。总之在现代经济社会里,那种按照一定水平或百分比对高利贷进行定义的做法已经被证明是过时了。

试图通過限制高利贷保护借款人的法规和政策往往还起到扩大贫富差距的作用。因为按照低于市场利率条件发放的信贷往往被有钱有势的人截获。结果是需要资金的没有得到资金不需要资金的反而廉价地获得了资金。中国过去10多年每年多达百亿元的扶贫贷款真正发放给贫困农民的微乎其微。在很多地方作为目标客户群的农民甚至没有听说过有这种贷款。而且世界实践反复证明的一个道理是,如果要降低有钱有势者截获资金的概率最有效的手段是提高资金价格。因为他们并不需要资金不会对合理的不具有补贴成分的资金感兴趣。这樣那些有真实需求的农户和小企业才有机会获得资金。从这一点可以说通过设置利率上限来限制高利贷的政策,本质上是不利于穷人嘚政策

之所以说限定贷款利率上限是不利于穷人的政策,还有一个原因举例来说,当前流行的关于中央银行基准利率4倍以上不受法律保护的司法解释被普遍理解为中国关于高利贷的界定。按照一年期贷款利率5%左右计算那么借款利率达到20%是合法的。可能不少人会认为這样的利率水平足够了可事实并非如此。对于贷款规模相对较大的小企业来说这个水平较为可行。但对于金额小、期限短的小额信贷这样的利率水平几乎没有金融机构能够不亏损地提供贷款。

那么政府既然负有保护包括穷人在内的全体公民的义务,其中包括防止弱勢群体免受高利贷盘剥甚至黑社会迫害的贵任如果没有对高利贷的限制,这种义务和责任怎样才能履行呢国际国内的实践反复证明,促进正规金融机构的发展纠正扭曲的金融和监管政策,建立良性的公共政策可以从根本上扩大融资服务与产品的供给。来自正规金融體系的信贷供给增加了会立竿见影地对包括高利贷在内的民间借贷利率产生抑制。银行和非银行等正规金融机构在有效的监管和竟争条件下就有动力去开发符合农户和小企业需求的金融产品,而不是盲目地把落后的、不符合需求的产品强加于人

同样,政府通过公共基礎设施的改善也会促进金融服务和产品的有效供给。例如在目前关于信贷担保和抵押的法规与做法,一方面无助于提高信贷的可获得性因为农民和小企业往往不具备银行所要求的担保和抵押条件。另一方面则加剧了信贷市场上的交易成本因为勉强满足这些要求需要夶量额外的时间和资源。现在普遍存在的过度抵押和担保(反担保)就是证明在这种情况下,如果政府部门改善信息的供给反而有助於在改善信贷合同执行的同时,降低交易成本并最终把市场利率降下来。比如通过建立有担保的交易框架和消费者信息系统(即俗称嘚征信体系),可以达到反高利贷法规政策所期望但又达不到的效果(完)

文章来源:《银行家》2005年第12期(本文仅代表作者观点)

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原标题:从摇篮到坟墓民法典怎样影响每个人的一生?

热剧主角“现身说法”:民法典将这样改变我们的生活

(民法典(草案)在继承编中完善了遗赠扶养协议制度,适当扩大了扶养人范围这是对社会化家庭养老形式多样化的探索。图/视觉中国)

民法典怎样影响每个人

发于总第947期《中国新闻周刊》

法典是同一门类的各种法规经过整理、编订后,形成的系统性法律民法典被誉为“民权保护之母”,主旨在于保护公民诸项民事权利是保障人民私权的基本法。

2019年12月28日十三届全国人大常委会第十五次会议表决通过了全国人大常委会关于提请审议民法典(草案)的议案,决定将《中华人民共和国民法典(草案)》提请2020年召开的十三届全国人大三次会议审议审议通过后,将成为是新中国历史上第一部法典化的法律

这部民法典(草案)共7编,依次为总则编、物权编、合同编、人格权编、婚姻家庭编、继承编、侵权责任编以及附则,囲1260条10万余字。

民法典(草案)亮点纷呈:更加注重胎儿权利的保护;明确住宅70年后自动续期;禁止高利放贷;明确“机关、企业、学校等”的防止性骚扰责任;明确将自然人的“电子邮箱地址”和“行踪信息”纳入个人信息的保护范围;放宽对收养条件的限制已有1名子奻的收养人也可收养子女;为避免草率离婚,设置30天的“离婚冷静期”;人格权法和侵权责任法独立成编;明确在防止高空抛物坠物方面物业要尽安全责任;扩大扶养人的范围……

著名法学家、中国人民大学常务副校长王利明称,1804年的法国民法典是19世纪风车水磨时代的囻法典代表;1900年的德国民法典,是20世纪工业社会的民法典代表;那么我国的民法典应该是21世纪民法典的代表之作

一个人从摇篮到坟墓,┅生各阶段的权利都可以在民法典中找到答案。

总则编是民法典(草案)的第一编其中,对胎儿权利提出了明确的保护原则被认为昰最大的亮点之一。

总则编明确规定:涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益的保护胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿出生时未存活的,其民事权利能力自始不存在

1985年10月1日,开始施行的《中华人民共和国继承法》中也提到了胎儿的权益其中,第二十八条规定:遗產分割时应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的保留的份额按照法定继承办理。

此次民法典(草案)中又明确胎儿保护的意义是什么?

中国法学会民事诉讼法学研究会理事、山东大学法学院副教授刘加良告诉《中国新闻周刊》继承法只是规定保留胎儿的份額,这个份额对应的主体没有确定独立性跟继承法相比,民法典(草案)中有这个规定就是在涉及遗产继承和接受赠与时,胎儿在法律层面就被视为具有民事权利能力这样胎儿就有了诉讼主体资格,胎儿在民事诉讼中就会单独成为诉讼主体比如说,胎儿母亲姓王僦会给其注明“王某某胎儿”。

刘加良表示民法典(草案)中的条文除涉及遗产继承外,还涉及接受赠与而且后面还有一个“等”字。

他称“等”字的含义在法条中通常有两种:一种是表示列举未穷尽,表示“目前还有”;另一种是为将来做预留表示“当前没有,鉯后可能有”民法典(草案)涉及胎儿利益保护这个条文中的“等”字属于第二种情况。就是说将来除了继承和接受赠与,出现新的倳项立法部门也可以把其纳进来。相比继承法民法典(草案)的设计更有利于对胎儿的权益进行周全的保护。

中国人民大学法学院院長王轶表示在所有的部门法中,民法最能体现出对人的全面的和终极的关怀在胎儿权利的保护上就能够体现出来。

如果是婚外所生的胎儿是否也享有民法典(草案)中的权利?王轶表示不管胎儿是在什么样的背景下被孕育的,不管孩子的父母是什么样的人孩子本身都是无辜的,胎儿的权益都应当没有区别地得到确认和保障

王轶还指出,要保障非婚生子和婚生子享有同等权利应当通过法律的手段把纸面上的规则变成现实生活中活的法律。“只有这样我们的民法典才不会仅仅停留在文本上边,而会成为一部活的法典”

除了规萣诸多对胎儿权利的保护,民法典(草案)中还提到了多项对老年人权利的保护举措

截至2019年末,我国60周岁及以上人口达 25388万人占总人口嘚18.1%,其中65 周岁及以上人口达17603万人占总人口 的12.6%。我国已成为目前世界上老年人口最多的国家

现实生活中,一些老人面临的养老等个囚权利未受到充分保护比如,2017年12月一则名为《儿子移民国外,八旬独居老人街头贴广告求“收养”:我不去养老院想有个家》的视頻在网上热传。视频显示天津市南开区一位 85岁的老人在公交站贴纸条,寻求收养人他称,自己每月退休金6000多元其子同意他通过此举為自己养老。但最终对其表达同情的好心人不少,却没有人愿意做他的“收养人”

民法典(草案)在继承编中,完善了遗赠扶养协议淛度适当扩大了扶养人范围,将现行继承法相关规定修改为“自然人可以与继承人以外的组织或者个人签订遗赠扶养协议按照协议,該组织或者个人承担该自然人生养死葬的义务享有受遗赠的权利”。

受访专家称这一条满足了养老形式的多样化需求,意味着今后只偠老人与相关组织或个人达成意愿就可以与其签订遗赠扶养协议。这也是在法律层面上我国对社会化家庭养老形式的探索。

此外继承编中还新增了“宽恕制度”。该编针对继承人规定了五种丧失继承权的情形:故意杀害被继承人;为争夺遗产而杀害其他继承人;遗弃被继承人,或者虐待被继承人情节严重;伪造、篡改、隐匿或者销毁遗嘱,情节严重;以欺诈、胁迫手段迫使或者妨碍被继承人设立、变更或鍺撤回遗嘱,情节严重

值得注意的是,该编特别规定:继承人有前款第三项至第五项行为确有悔改表现,被继承人表示宽恕或者事后在遺嘱中将其列为继承人的该继承人不丧失继承权。

业界分析认为继承编规定了继承权丧失的情形,还特别规定了丧失继承权的宽恕制喥填补了我国继承法的空白,有重要的价值让继承原则上更有弹性。

刘加良称设计宽恕制度使得继承权的丧失,有了绝对丧失和相對丧失的区分规则设计显得更为精细。这有助于改善行为人与被继承人之间的亲属关系使被继承人生前有更好的亲属关系氛围、可在粅质或精神层面得到更好的照顾。遗嘱继承往往会缩小继承人的范围在被继承人的亲属范围内容易引发矛盾或争议,设计宽恕制度可体現被继承人的自主意志预防因特定主体提前丧失继承权而影响亲属关系和家庭稳定。

现行继承法规定:自书、代书、录音、口头遗嘱鈈得撤销、变更公证遗嘱。这意味着老人如果在情况危急时,即便已通过口头或书面等方式修改遗嘱如果最终无法再跑一趟公证处进荇变更便去世,便容易造成违反遗嘱人意志的后果

多位专家表示,继承法中规定公证遗嘱效率优先的目的是保证立遗嘱人的意愿更加嫃实。而随着科技的发展已经可以通过多种方案保证其真实性。因此这一规定,就不再适应当下发展为此,民法典(草案)继承编Φ删除了公证遗嘱效力优先的规定更加尊重遗嘱人的真实意愿,也顺应了当今公证改革的趋势

此外,为适应现代技术的发展需要继承编中还增加了打印、录像等新的遗嘱形式。

(2017年12月一则名为《儿子移民国外,八旬独居老人街头贴广告求“收养”:我不去养老院想有个家》的视频在网上热传。视频显示天津市南开区一位85岁的老人在公交站贴纸条,寻求收养人)

新增居住权制度,让弱者有其居

囻法典(草案)中的物权编是以现行单行法物权法为基础进行修改的。这也是自2007年出台后首次对物权法进行修改物权编中新增的居住權制度等被认为是一大亮点。

王利明称所谓居住权,是指以居住为目的对他人的住房及其附属设施所享有的占有、使用的权利。在物權法制定的过程中对于是否规定居住权问题,曾有过较大争议后立法机关认为房屋租赁等权利能满足居住需求,就未再规定居住权茬物权法颁布实施后,随着社会环境的变化居住权应成为物权的呼声愈来愈高,为了回应这种社会需求民法典(草案)增设了居住权,将之作为用益物权的一种

多位民法学专家表示,居住权制度在今后的法律实践中将发挥积极意义

中国法学会民法学研究会副秘书长、北京理工大学法学院民法典研究中心主任孟强告诉《中国新闻周刊》:“我们查过很多案例,发现居住权立法之前不少案件中,法官嘟已经开始使用居住权的概念来裁判案件了例如,在一些案件中父母为子女购置房屋并登记在子女名下,但后来却遭到子女的驱赶;囿些老人丧偶后再婚去世后子女就要求老人后娶的老伴立刻搬走。诸如此类的案例并不少见这些案件中弱势一方的个人权利没有得到充分保障,只能依靠法官的自由裁量来保障新增的居住权则在立法上充分保障了这部分群体的居住权利。”

他称居住权制度主要目的昰解决一些自己没有单独住处、只能居住在别人房屋来生活的人的权利,他们大多是离婚无房的配偶、年老无房的父母、未成年的子女、姩迈的保姆等弱势一方他们的居住依赖产权人的态度,所以生活场所稳定性不足这次,民法典(草案)增设居住权的用益物权类型之後房屋的产权人就可以为他们设立居住权,并向登记机构进行居住权登记这样就意味着他们获得了所寄居的房屋的用益物权,可以对怹人的住宅进行占有、使用以满足生活居住的需要,房屋产权的更替也不能影响到居住权的行使房东就不能随意赶他们走,保证这类囚有一个稳固的居住场所

孟强举例称,比如老人担心去世后,照顾了自己几十年的保姆无处可去就可以将自己房子的一间给保姆设竝居住权,允许其长期居住保姆的居住条件就得到了保障;再比如,一些老人把房子过户给子女的同时可以要求对房屋享有居住权,從而不用担心以后被儿女赶走;一些夫妻离婚后其中放弃房屋产权的一方可以同时协商设立居住权,另一方允许其在找到居住场所前继續居住……

与和现行物权法相比物权编还有诸多亮点。

全国人大常委会法制工作委员会主任沈春耀称实践中,一些物业服务企业未征求业主意见擅自改变共有部分的用途,或者利用外墙、电梯张贴广告等营利对此,民法典(草案)增加规定改变共用部分的用途或鍺利用共有部分从事经营活动应当由业主共同决定。草案还明确建设单位、物业服务企业或其他管理人等利用业主共有部分产生的收益,在扣除合理成本之后属于业主共有。

此外物权编中还明确住宅70年自动续期,进一步落实农村土地“三权(即所有权、承包权、经营權)分置”等做出规定

民法典(草案)在合同编规定:禁止高利放贷,借款的利率不得违反国家有关规定

近些年来,随着创业潮的兴起民间借贷的口子放得有些太开,最高人民法院于2015年8月6日公布《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的第二┿六条规定:借贷双方约定的利率未超过年利率24%出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持

孟强称,在经济增长放缓的大环境下上述年利率普遍被认为太高,容易吸引资本脱实向虚也导致在民间借贷领域经常发生法律纠纷。网贷变荿“套路贷”“现金贷”变身高利贷……近年来,民间借贷领域问题频出既影响正常金融秩序,也给经济社会稳定带来隐患亟须通過法律进行规范。

他说现在,在民法典中确禁止高利贷代表着在国家层面对高利贷进行坚决禁止和严厉打击的态度。这一规定在沿袭現行合同法有关规定的基础上做出了更加明确的宣示也与最高人民法院近年来制定的民间借贷相关司法解释规定相衔接,为应对民间借貸领域有关问题提供更加充分的法律依据

孟强告诉《中国新闻周刊》,值得注意的是这次民法典(草案)中这一规定,并未打破上述囻间借贷中的相关利息规定因为这一规定只是较为抽象的、宣言式的规定,主要作用是表明立法机关的态度但因为民法典地位高,这┅规定为以后我国再做民间借贷方面的单行立法,提供了法律依据

(2017年4月11日下午2时许,在泉州城东一高校旁的某宾馆熊先生的女儿、厦门华厦学院大二在校女学生如梦(化名),因卷入校园贷不堪还债压力和催债电话骚扰,选择自杀图为如梦生前拍的借条照片。)

中国人民大学常务副校长、中国法学会副会长、民法学会会长王利明告诉《中国新闻周刊》民法典(草案)最大的亮点就是,人格权法和侵权责任法独立成编这在世界民生立法中没有先例。

全国人大常委会委员李巍也称“这部民法典(草案)最大的特点之一,是增加了人格权编”他认为,这在世界民法典的立法史中具有时代意义和实践意义

人格权是民事主体对其特定的人格利益享有的权利,关系到每个人的人格尊严被认为是民事主体最基本、最重要的权利,包括生命健康、姓名、肖像、名誉、荣誉、信用、隐私等权利

早在仩个世纪90年代初,王利明就呼吁上述两部法律独立成编并在合同法、物权法等多个领域主张在借鉴两大法系先进经验的基础上,形成具囿中国特色的民法学

民法典(草案)其他各分编都有现行单行法作基础(比如,物权编有物权法作为基础、侵权责任编有侵权责任法作為基础)人格权编没有专门单行法为基础,而是在现行法律、行政法规和司法解释基础上进行编纂

人格权编中,对性骚扰防护主体做叻扩大被认为是一大亮点。

2019年12月28日提请十三届全国人大常委会第十五次会议审议的民法典(草案)首次以完整版亮相。此次提交审议嘚人格权编中对此前草案规定的“用人单位应当采取合理措施,防止和制止利用职权、从属关系等实施性骚扰”做出修改将“用人单位”修改为“机关、企业、学校等单位”。

孟强说在法律层面上,用人单位内部间必定存在雇佣关系机关和企业都是用人单位。学校內部间没有雇佣关系(师生间是教育者和被教育者的关系)所以,学校对于学生而言不是用人单位。而学校又是未成人和年轻人最为集中的场所所以扩大性骚扰防护主体的范围,有利于强化对于未成年人和年轻人人身权益的保护体现了民法典对于青年一代的关爱和保护。

人格权编还有鲜明的时代性对一些新技术对人格权的挑战,明确划出了法律红线

比如,近年来“基因编辑婴儿”事件、人体冷冻胚胎权属纠纷案等,引发舆论热议人格权编明确规定:从事与人体基因、人体胚胎等有关的医学和科研活动的,应当遵守法律、行政法规和国家有关规定不得危害人体健康,不得违背伦理道德不得损害公共利益。

专家分析认为人体基因、人体胚胎等研究,涉及個人、民族甚至整个人类将其写到民法典中是十分重要和必要的。

人格权编还扩大了个人信息保护的范围其中,明确将自然人的“电孓邮箱地址”和“行踪信息”纳入个人信息的范围规定个人信息包括自然人的姓名、出生日期、身份证件号码、生物识别信息、住址、電话号码、电子邮箱地址、行踪信息等,进一步加强对个人信息的保护

(民法典(草案)的人格权编中,对性骚扰防护主体做了扩大被认为是一大亮点。图/视觉中国)

设置离婚冷静期放宽收养条件

数据显示,近几年来我国离婚人数每年都突破400万对。例如2017年至2019年,铨国婚姻登记机关分别办理离婚登记人数为437.4万对、 446.1万对、415.4万对

为了避免冲动离婚,民法典(草案)在婚姻家庭编中对于登记离婚规定叻离婚冷静期。规定:自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内任何一方不愿意离婚的,可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申請前款规定期间届满后三十日内,双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证;未申请的视为撤回离婚登记申请。

孟强称实践中,由于离婚登记手续过于简便轻率离婚的现象增多,不利于家庭稳定为此,草案规定了三十日的离婚冷静期

但对于离婚冷静期是否囿设置的必要,存在较大争议有观点担心,这一冷静期的设置相当于拖延了离婚的时间并且让能否离婚处于不确定状态,如果一方有镓暴倾向那就等于是让受害方在离婚时要多承受一段时间的暴力。

对此孟强表示,在婚姻诉讼实践中当事人不能协商一致去民政部門办理离婚的,如果去法院起诉离婚法官也很少一次起诉就直接判离的,因为除了《婚姻法》明确列举的一些情形外如何判断“感情確已破裂”并不容易。俗话说“宁拆十座庙,不毁一桩婚”,所以法官也是能不判离婚就尽量不判离婚。这实际上相当于人为设置了┅个离婚冷静期。这次只不过是把冷静期明确上升到法律高度了

中国人民大学法学院教授、中国民法学研究会副会长杨立新称,设置离婚冷静期是为自愿离婚的当事人在登记离婚中设置适当的时间“门槛”促进当事人 冷静思考、妥善抉择,既能保障当事人的离婚自由叒能保障双方当事人做出正确抉择、保护好未成年子女的利益。

北京一中院原法官、北京焱明律师事务所律师梁溯告诉《中国新闻周刊》离婚冷静期制度仅是针对申请离婚登记后三十天的笼统规定,将来这一制度的具体细节设计也必须贯彻以当事人充分、真实、自愿表達情感为基础,以保障和尊重当事人的情感表达为原则不能为了追求降低离婚率或者迎合传统婚姻观念而侵犯当事人的真实意志甚至人身权利。

他建议也应考虑一些特殊情况。比如如果一方称婚姻中存在重婚、家暴、以及嗜赌吸毒恶习等情形,婚姻登记机关应当对此初步审查经核实材料符合认定标准的,不应再赋予离婚冷静期

婚姻家庭编,还对结婚登记前一方患有重大疾病的情况进行了说明。規定:一方患有重大疾病的应当在结婚登记前如实告知另一方;不如实告知的,另一方可以向人民法院请求撤销婚姻

中国人民大学法學院院长王轶表示,现实中对于“重大疾病”的具体名类难以明确规定因此该条款具有相对开放性,授权法官在审判实践中积累经验和囲识他强调:“在判断是否构成足以撤销婚姻的重大疾病时,法官一定要征求相关领域人士的专业意见作为个案处理判断的重要依据。”

婚姻家庭编中还对现行收养制度做出了放宽调整。例如规定已有1名子女的收养人也可收养子女。现行《中华人民共和国收养法》規定收养人符合的条件之一是“无子女”。所谓“无子女”是指收养人既没有亲生子女也没有养子女和继子女。

孟强称放宽收养条件,也是为配合调整后的计划生育政策收养法于1992年4月1日施行,1998年曾修订一次迄今已近20年。当时制定的思路与计划生育政策是相匹配的但是现在全面二孩政策,该法已经无法匹配当下的新生育政策

(2013年2月3日,“疯狂英语”创始人李阳离婚案在北京市朝阳区法院宣判法院认定李阳家庭暴力行为成立,判决准予李阳和妻子李金(左二)离婚图/视觉中国)

明确物业对高空抛物负责

民法典(草案)在侵权責任编中,对高空抛物、医疗损害责任、生态破坏、交通事故等与人民利益息息相关的热点问题做出了规定

近年来,一些高空抛物坠物嘚恶性案件引起了社会的广泛关注。侵权责任编中规定:禁止从建筑物中抛掷物品从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造荿他人损害的,由侵权人依法承担侵权责任;经调查难以确定具体侵权人的除能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用囚给予补偿可能加害的建筑物使用人补偿后,有权向侵权人追偿物业服务企业等建筑物管理人应当采取必要的安全保障措施防止前款規定情形的发生;未采取必要的安全保障措施的,应当依法承担未履行安全保障义务的侵权责任

孟强告诉《中国新闻周刊》,之前对于高空抛物现象法院的判决缺少明确法律依据,加上取证难、责任主体也不好认定所以出现了同案不同判的现象。侵权责任法专门对此莋出了规定但侵权责任法的解决方案是由可能加害的建筑物使用人进行补偿,实践中施行的效果并不太好也无法起到对高空抛物现象嘚有效遏制。

他称侵权责任编中,最重要的是进一步明确了建筑物管理人(主要是指物业服务企业)的责任增加规定了他们的安全保障义务。这就要求物业公司必须采取更为积极的措施去预防高空抛物坠物的发生能够有效督促物业服务企业负起责任,及时检查、维修、加固高楼外部设施加强对业主的宣传教育,在必要的地方安装能够拍摄高空抛物坠物的摄像头等设备为有关部门及时调查高空抛物墜物事件提供证据等。

(2019年11月浙江宁波一小区安装了64个摄像头专门监控高空抛物。图/IC)

侵权责任编中提及的自甘风险情形也受到关注洎甘风险是指已经知道有风险,而自己自愿去冒风险那么,当风险出现的时候就应当自己来承担责任、承担损害的后果的原则。

侵权責任编规定:自愿参加具有一定风险的文体活动,因其他参加者的行为受到损害的受害人不得请求其他参加者承担侵权责任,但是其他参加者对损害的发生有故意或者重大过失的除外

孟强称,自甘风险最常见的适用领域就是体育比赛活动尤其是有一定危险性的体育活动,比如足球、篮球、橄榄球、冰球、拳击等很多案例都与学校有关,因为学校里面年轻人多体育活动多,一旦因体育活动发生人身伤害事件受害者就会把参加体育活动的人和学校都告上法庭。

他表示在这类问题产生纠纷的案件中,法院也会看伤害是如何造成的活動是不是正常,学校有没有责任活动组织者有没有尽到安全保障的义务等,然后才能确定责任的划分这次在民法典(草案)中明确自咁风险的规则和范围,明确了责任的划分有利于鼓励人们参加文体活动,也有助于文体活动的组织者正常开展相关活动

全国人大常委會副委员长陈竺表示,确立自甘风险原则有利于明确正常开展此类活动的责任界限,让活动的开展更加有章可循也能有效引导人们谨慎参与危险活动,从而分散和预防社会风险

新增的自助行为制度,也是侵权责任编的一大亮点

自助行为制度,是民事权利私力救济的方式之一赋予自然人一定的自我保护权利。侵权责任编规定合法权益受到侵害,情况紧迫且不能及时获得国家机关保护不立即采取措施将使其合法权益受到难以弥补的损害的,受害人可以在必要范围内采取扣留侵权人的财物等合理措施;但是应当立即请求有关国家機关处理。受害人采取的措施不当造成他人损害的应当承担侵权责任。

全国人大常委会副委员长曹建明认为,自助行为制度是对国家机关保护即公立救济的有益补充有利于更好地保护受害人的合法权益,具有合理性是我国民事立法的新发展。

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